Раздел V исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальная собственность). Исключительное право

Ключевые слова: интеллектуальная собственность, результат интеллектуальной деятельности, средство индивидуализации, исключительные права, распоряжение исключительным правом, переход исключительного права, регистрация перехода исключительного права, переход исключительного права без договора, наследование исключительного права.

В соответствии со ст. 1226 Гражданского кодекса РФ [ "Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая)" от 18.12.2006 N 230-ФЗ (ред. от 31.12.2014) ] «На результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) признаются интеллектуальные права, которые включают исключительное право, являющееся имущественным правом, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, также личные неимущественные права и иные права (право следования, право доступа и другие).» В соответствии с п. 3 ст. 1228 ГК РФ, «Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный творческим трудом, первоначально возникает у его автора. Это право может быть передано автором другому лицу по договору, а также может перейти к другим лицам по иным основаниям, установленным законом.» В соответствии с п.1 ст. 1229 ГК РФ, «…Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, если настоящим Кодексом не предусмотрено иное.»

Правообладатель, прежде всего, может - , (в результате предоставления другому лицу права использования соответствующих результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в установленных договором пределах) и, наконец, .

Однако возможен переход исключительного права к другим лицам и без договора. Так, в соответствии со ст. 1241 Гражданского кодекса, переход исключительного права на объект интеллектуальной собственности без заключения договора с правообладателем «…допускается в случаях и по основаниям, которые установлены законом, в том числе в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) и при обращении взыскания на имущество правообладателя.»

Принципиальным положением в этой связи является положение о регистрации: в соответствии с п. 2 ст. 1242 ГК РФ, «В случаях, когда результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежит в соответствии с настоящим Кодексом государственной регистрации, … переход исключительного права на такой результат или на такое средство без договора, также подлежат государственной регистрации, порядок и условия которой устанавливаются Правительством Российской Федерации.»

Порядок регистрации перехода исключительного права на объект интеллектуальной собственности без договора регулируется новым административным регламентом Роспатента [ Приказ Минэкономразвития России от 30.09.2015 N 707 "Об утверждении Административного регламента предоставления Федеральной службой по интеллектуальной собственности государственной услуги по государственной регистрации перехода исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для электронных вычислительных машин, базу данных без договора» ] . В соответствии с данным регламентом, заявление о государственной регистрации перехода исключительного права подается лицом, в пользу которого это исключительное право, в соответствии с законодательством Российской Федерации, должно перейти. В данном заявлении должны содержаться: сведения о заявителе (полное наименование юридического лица или же Ф.И.О. физического лица, место нахождения/место жительства), адрес для переписки по заявлению, иные контактные данные; номер документа, удостоверяющего исключительное право на результат интеллектуальной деятельности (номер патента, свидетельства на товарный знак и т.п.); сведения о правообладателе; сведения о лице (лицах), которым перешло исключительное право без договора; при наличии представителя - сведения о представителе. К заявлению должен прилагаться комплект документов: доверенность на представителя; документ, подтверждающий согласие всех указанных субъектов на обработку их персональных данных; документ, подтверждающий переход исключительного права на объект интеллектуальной собственности.

В случае реорганизации юридического лица подтверждать переход исключительного права может выписка из передаточного акта. Реорганизация юридического лица может осуществляться в форме слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования - по решению учредителей / участников юридического лица, его органа, а также, в некоторых случаях, по решению уполномоченных государственных органов, суда.

В случае смерти правообладателя в Роспатент представляется свидетельство о праве на наследство в отношении исключительного права; если наследников несколько - то свидетельства всех наследников и соглашение о разделе наследства, касающееся такого исключительного права.

Если рассматривать подробнее вопрос наследования исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, то необходимо отметить, что по наследству переходят не только первоначальные права авторов результатов интеллектуальной деятельности, но и производные права, полученные по договорам или иным основаниям. Некоторые вопросы наследования исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности разъясняются в Постановлении Пленума Верховного суда [ Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2012 N 9 "О судебной практике по делам о наследовании" ] . Согласно п. 83 данного Постановления, исключительное право на объект интеллектуальной собственности, созданный творческим трудом наследодателя, «…включается в состав наследства без подтверждения какими-либо документами, за исключением случаев, когда названное право признается и охраняется при условии государственной регистрации такого результата…» . Далее в Постановлении разъяснены некоторые особенности перехода по наследству исключительных прав на отдельные объекты: так, к наследникам авторов, исполнителей и изготовителей фонограмм и аудиовизуальных произведений переходит право на вознаграждение за свободное воспроизведение фонограммы и аудиовизуальных произведений исключительно в личных целях; к наследникам обладателей исключительного права на фонограмму и исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение переходит право на вознаграждение за публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также за ее сообщение в эфир или по кабелю; в случае смерти индивидуального предпринимателя, которому принадлежит исключительное право на товарный знак или знак обслуживания, и наследования такого права гражданином, не имеющим статуса индивидуального предпринимателя, это право должно быть им отчуждено в течение года со дня открытия наследства; принадлежавшее индивидуальному предпринимателю исключительное право на наименование места происхождения товара, на коммерческое обозначение в качестве средства индивидуализации принадлежащего правообладателю предприятия переходит по наследству только тогда, когда наследником является юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

В указанном Постановлении также подчеркивается, что исключительные права на объекты интеллектуальной собственности переходят к наследникам в пределах оставшейся части срока их действия, продолжительность которого устанавливается Гражданским кодексом, и зависит от вида результата интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, а по истечении соответствующего объекты переходят в общественное достояние и могут свободно использоваться в соответствии с ГК РФ любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты авторского вознаграждения.

Также в Постановлении определен порядок перехода исключительного права на объект интеллектуальной собственности, перешедшего к нескольким наследникам (оно принадлежит им совместно), созданный одним из супругов (не входит в общее имущество супругов). В Постановлении также подчеркивается, что вместе с исключительным правом к наследникам могут переходить и неимущественные права, например, право разрешать внесение в произведение изменений, сокращений или дополнений, право на обнародование произведения, не обнародованного при жизни автора, право на охрану авторства, имени автора и неприкосновенности произведения и др. При этом необходимо помнить, что по наследству не переходят право авторства, право на имя и право на неприкосновенность произведения, однако, наследники автора вправе осуществлять защиту указанных прав, и эти правомочия не ограничиваются сроками.

Далее, в случае обращения взыскания на имущество правообладателя, в Роспатент представляется протокол о результатах открытых торгов или акт приема-передачи. Этот случай конкретизируется в Постановлении Пленума ВС РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 [ Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" ] , в котором, при ссылке на Федеральный закон «Об исполнительном производстве» от 02.10.2007 N 229-ФЗ и Гражданский кодекс Российской Федерации, указано, что реализация имущественных прав осуществляется путем проведения открытых торгов в форме аукциона; лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона протокол о результатах торгов. И если переход исключительного права на объект интеллектуальной собственности без договора подлежит государственной регистрации, основанием для такой регистрации служит указанный протокол о результатах торгов. Законом об исполнительном производстве предусмотрено, что передача нереализованного имущества должника взыскателю оформляется актом приема-передачи. В этом случае основанием для государственной регистрации является указанный акт.

В рамках исполнительного производства взыскание может быть обращено на принадлежащие должнику исключительные права на объект интеллектуальной собственности, только если законодательством Российской Федерации не установлено, что на такой объект не может быть обращено взыскание; на право требования по договору об отчуждении исключительного права, по лицензионному договору; на принадлежащее лицензиату право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

В том случае, если объект интеллектуальной собственности принадлежит иностранному юридическому лицу, заявитель для регистрации перехода прав представляет в Роспатент документы, предусмотренные законодательством того государства, в котором проживает иностранный гражданин или имеет местонахождение иностранное юридическое лицо.

Даже если все документы поданы с соблюдением установленных требований, Роспатент может приостановить регистрацию - во исполнение принятых судебных актов, предусматривающих обеспечительные меры в отношении соответствующего объекта, или в связи с исполнением такого судебного акта в соответствии с законодательством Российской Федерации.

За регистрацию перехода прав взимается государственная пошлина.

Исчерпывающие основания для отказа в государственной регистрации перехода исключительного права предусмотрены п. 64 Административного регламента. К ним относятся: непредоставление документов, подтверждающих полномочия представителя заявителя; непредоставление иных требуемых документов; несоответствие указанных в документах сведений действительности; подача заявления в отношении результата интеллектуальной деятельности, правовая охрана которого прекращена, признана недействительной или срок действия правовой охраны которого закончился; отсутствие сведений, подтверждающих обоснованность перехода исключительного права на объект интеллектуальной собственности.

Соответственно, по результатам рассмотрения документов Роспатент либо принимает решение о государственной регистрации перехода исключительного права на результат интеллектуальной деятельности без договора, либо отказывает в государственной регистрации.

В отношении отдельных видов объектов интеллектуальной собственности Гражданским кодексом РФ установлены некоторые особенности бездоговорного перехода исключительных прав на них. Так, например, в соответствии с п. 3 ст. 1514 ГК РФ, «При переходе исключительного права на товарный знак без заключения договора с правообладателем (статья 1241) правовая охрана товарного знака может быть прекращена по решению суда по иску заинтересованного лица, если будет доказано, что такой переход вводит потребителей в заблуждение относительно товара или его изготовителя».

Подводя итог, необходимо отметить, что закрепление перехода исключительного права на объекты интеллектуальной собственности без договора - это новелла гражданского законодательства, как и многие другие нормы части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации. Однако в данной сфере в законодательстве имеются проблемы, например, отсутствие специального раздела, объединяющего нормы о наследовании интеллектуальных прав, и эти пробелы, в большей или меньшей степени, компенсируются судебной практикой.

К бездоговорным основаниям перехода исключительных прав можно отнести наследование (по закону, по завещанию), реорганизацию юридического лица, обращение взыскания на имущество - при банкротстве, в рамках исполнительного производства. Порядок перехода прав по каждому из таких оснований имеет определенные особенности и сложности, которые должны быть учтены, прежде всего, при регистрации перехода исключительных прав в бездоговорном порядке.

Наталия Назарова,

Юрист по договорам

Наконец, законом специально устанавливаются изъятия из сферы действия исключительного права, допускающие в ограниченных пределах использование третьими лицам охраняемых результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, которое может осуществляться без получения согласия (разрешения) автора или иного правообладателя. Подобные ограничения и исключения из сферы действия исключительных прав предусматриваются также в иностранном законодательстве и в международных соглашениях. Их введение обусловлено объективной потребностью учитывать общественно значимые интересы, вступающие в противоречие с имущественными интересами правообладателей: доступ к информации, проведение научных исследований, получение образования, потребности лиц с ограниченными возможностями и др.

Подобные ограничения обычно называют случаями «свободного использования» результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации. Случаи свободного использования названы, в частности, в ст. 1272—1280, 1306, 1359—1361, 1422, 1456, 1487 ГК РФ.

Поскольку свободное использование ограничивает пределы действия исключительного права, оно допускается только в особых случаях. Ориентиром для государств в этом отношении служат международные соглашения, в которые зачастую включаются перечни допустимых ограничений исключительных прав. Например, такие нормы содержатся в Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, Парижской конвенции об охране промышленной собственности , Директиве Европейского Парламента и Совета ЕС № 2001/29/ЕС от 22 мая 2001 г. о гармонизации некоторых аспектов авторского права и смежных прав в информационном обществе.

В Бернской конвенции (п. 2 ст. 9) впервые появился так называемый «трехступенчатый (трехшаговый) тест», устанавливающий для стран-участниц применительно к сфере охраны авторских прав общие критерии введения подобных ограничений. Три его элемента указывают, что страны — участницы Бернской конвенции вправе разрешать воспроизведение охраняемых литературных и художественных произведений: 1) в определенных особых случаях; 2) при условии, что воспроизведение не наносит ущерба нормальной эксплуатации произведения, и 3) при условии, что воспроизведение не ущемляет необоснованным образом законные интересы автора.

В дальнейшем аналогичные правила в отношении ограничений в сфере авторских и смежных прав были включены в ст. 10 Договора ВОИС по авторскому праву и в ст. 16 Договора ВОИС по исполнениям и фонограммам, а также в ст. 13 Соглашения ТРИПС. Статьи 17, 26 и 30 Соглашения ТРИПС содержат сходные требования в отношении ограничений исключительных прав на товарные знаки, промышленные образцы и изобретения. Все эти нормы были адресованы странам-участницам соответствующих международных соглашений и носят публично-правовой характер, так как направлены на установление допустимых пределов введения ограничений исключительных прав в национальном законодательстве. Вместе с тем в процессе применения этих правил во многих странах сложилась практика использования данных критериев национальными судами в спорных случаях практического применения действующих в этих странах ограничений. Формулировки, содержащиеся в ст. 13, 17, 26 и 30 Соглашения ТРИПС, воспроизведены в п. 5 ст. 1229 ГК РФ.

В действующем российском законодательстве выполнение требований трехступенчатого теста гарантируется закреплением положения о том, что подобные ограничения могут быть введены только Гражданским кодексом.

В отношении ограничений исключительного права не допускается расширительное толкование, применение аналогии закона или права (ст. 6 ГК РФ). В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19 июня 2006 г. № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах», действие трехступенчатого теста было истолковано в отношении произведений и объектов смежных прав. Пленум разъяснил, что в таких случаях суд, решая вопрос о правомерности действий сторон, должен установить, соответствовали ли закону цели бездоговорного использования и не превышал ли объем использования пределы, предусмотренные законом для данных объектов авторского права и смежных прав (п. 41).

Случаи свободного использования не затрагивают личных неимущественных прав авторов, которые продолжают действовать в полном объеме.

Различаются два вида свободного использования: без выплаты вознаграждения и с выплатой вознаграждения (например, п. 3 ст. 1263, ст. 1326, п. 3 ст. 1359, ст. 1360 ГК РФ). Право на вознаграждение («right of equitable remuneration»), причитающееся в подобных случаях, рассматривается в некоторых странах как самостоятельное имущественное право , принадлежащее авторам. Из самостоятельного характера этого права часто следует вывод о его тесной связи с личностью автора, о его обеспечительном, компенсационном характере. Так, в Бельгии автор или исполнитель не может отказаться от права на вознаграждение, в Германии прямо предусмотрено, что право на вознаграждение за прокат экземпляров произведения непередаваемо и неотчуждаемо.

Вместе с тем такой подход не является обязательным. Право автора (или другого правообладателя) извлекать имущественную выгоду из использования результата интеллектуальной деятельности (или средства индивидуализации) вытекает из самой природы этого права. Если сам автор как обладатель исключительного права осуществляет коммерческое использование, получаемая им имущественная выгода носит характер дохода (прибегли) от такого использования. Если же использование осуществляется другим лицом, то доходы автора принимают форму авторского вознаграждения.

В связи с этим вполне допустима позиция, которая рассматривает право на вознаграждение, причитающееся в случаях свободного использования, как составной элемент исключительного права. Именно такой подход избран в действующем российском законодательстве. В абз. 1 п. 5 ст. 1229 ГК РФ предусмотрено, что Кодексом устанавливаются в том числе такие ограничения исключительных прав, при которых использование результатов интеллектуальной деятельности допускается без согласия правообладателей, но с сохранением за ними права на вознаграждение. Аналогичное толкование было дано в совместном Постановлении Пленума Верховного Суда РФ № 5 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ № 29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации» (п. 10.1).

Совместное обладание исключительным правом

Исключительное право рассматривается в российском законодательстве как единое право , состоящее из ряда правомочий (и одновременно способов использования), перечень и содержание которых зависит от того, в отношении какого объекта данное право возникает. В законе установлено, что правообладатель может использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, что наделяет его очень широким кругом возможностей (п. 1 ст. 1229, п. 1 ст. 1279, п. 1 ст. 1317, п. 1 ст. 1358, п. 1 ст. 1484 ГК РФ и др.). Перечень способов использования (как правило, примерный), содержится в статьях ГК РФ, посвященных исключительным правам на конкретные виды результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации.

В отношении одного результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации может возникнуть только одно исключительное право (независимо от числа правообладателей), говорить об исключительных правах во множественном числе можно в случае, если лицо обладает правами на несколько разных результатов интеллектуальной деятельности и (или) средств индивидуализации.

В то же время исключительное право на конкретный результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации может принадлежать как одному, так и нескольким лицам совместно. Такие ситуации достаточно распространены. Они возникают, например, между соавторами произведения, исполнения, изобретения или иными первоначальными правообладателями (изготовителями фонограммы, например). Несколько лиц могут совместно приобрести исключительное право по договору или получить его в наследство.

Исключением из этого общего правила признается исключительное право на фирменное наименование (п. 2 ст. 1229 ГК РФ), которое всегда принадлежит только одному юридическому лицу . Фирменное наименование тесно связано с конкретным юридическим лицом, индивидуализирует его, т.е. выполняет в отношении него функции, подобные функциям имени человека . Закон не допускает распоряжения исключительным правом на фирменное наименование. В случае реорганизации юридического лица в форме разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц (п. 2 ст. 57 ГК РФ) должен быть решен вопрос о том, к какому из них переходит право на фирменное наименование реорганизованного юридического лица.

Исключительное право рассматривается как единое право, которое может быть отчуждено только в полном объеме (п. 1 ст. 1234 ГК РФ). При этом согласно п. 3 ст. 1227 ГК РФ к интеллектуальным правам (следовательно, и к исключительным правам, входящим в их состав) не применяются положения разд. II ГК РФ «Право собственности и другие вещные права ». Таким образом, к исключительному праву, принадлежащему совместно нескольким лицам, неприменимы положения об общей собственности . Специальные правила по этому вопросу установлены п. 3 ст. 1229 ГК РФ.

Каждый из сообладателей исключительного права может использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации по своему усмотрению, т.е. самостоятельно, без согласования с другими правообладателями. При этом допускается, что применительно к конкретным случаям либо в самом ГК РФ, либо соглашением правообладателей может быть предусмотрен иной порядок. В настоящее время в ГК РФ имеются два таких исключения: 1) произведение науки, литературы или искусства, созданное в соавторстве, используется соавторами совместно, если между ними не будет заключено иное соглашение (п. 2 ст. 1258 ГК РФ); 2) использование совместного исполнения осуществляется руководителем коллектива исполнителей, а при его отсутствии — членами такого коллектива совместно, если соглашением между ними не будет предусмотрено иное (п. 2 ст. 1314 ГК РФ). При этом, при отсутствии соглашения об ином, допускается использование авторами и исполнителями по своему усмотрению тех элементов произведения или совместного исполнения, которые могут быть использованы независимо от других таких элементов.

Распоряжение исключительным правом, напротив, обычно осуществляется правообладателями совместно. В то же время в Гражданском кодексе или по соглашению сторон может быть предусмотрен иной порядок распоряжения исключительным правом. В ГК РФ такой особый порядок предусмотрен только в одном случае: распоряжение исключительным правом на совместное исполнение (п. 2 ст. 1314 ГК РФ).

Доходы от совместного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации либо от совместного распоряжения исключительным правом распределяются между всеми правообладателями в равных долях. Этот принцип распределения доходов применяется, если правообладатели не предусмотрели какого-либо иного порядка распределения доходов в своем соглашении. Для решения вопроса о распределении между сообладателями исключительного права доходов, которые каждый из них получает при самостоятельном осуществлении использования соответствующего результата (средства индивидуализации) или при самостоятельном распоряжении исключительным правом, необходимо заключение между ними соглашения.

Каждый из сообладателей исключительного права может самостоятельно принимать меры по его защите.

Взаимоотношения между лицами, которым совместно принадлежит исключительное право, целесообразно определять заключенным между ними соглашением. В частности, в таком соглашении они могут не только установить порядок использования соответствующего результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, но и договориться о распределении доходов от реализации исключительного права, поручить осуществление прав одному из правообладателей или третьему лицу, определить порядок обозначения имен соавторов при использовании произведения и т.п. В соглашении правообладателей может быть также заранее предусмотрен механизм выхода лица из числа обладателей исключительного права, выделения долей в этом праве в целях отчуждения или безвозмездной передачи лицом своей доли в этом праве другим правообладателям или третьим лицам. Такое соглашение может быть заключено в виде договора . Если правообладателями являются наследники, то по их желанию соглашение может быть отражено в свидетельстве о праве на наследство либо оформлено в виде самостоятельного документа.

Исключительное право и совместное имущество супругов

Еще одним последствием, вытекающим из особенностей исключительного права , является решение вопроса о его соотношении с общим имуществом супругов. Поскольку согласно п. 3 ст. 1227 ГК РФ к интеллектуальным правам не применяются положения о праве собственности и других вещных правах , очевидно, что исключительное право не может входить в совместную собственность супругов. Однако, будучи имущественным правом , оно могло бы быть частью их общего имущества. Тем не менее в абз. 4 п. 2 ст. 256 ГК РФ установлено, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, принадлежащее его автору , не входит в общее имущество супругов, хотя доходы , полученные от его использования, признаются их совместной собственностью, если договором между ними не предусмотрено иное. Аналогичные правила содержатся также в п. 3 ст. 36 Семейного кодекса РФ, согласно которому «исключительное право на результат интеллектуальной деятельности, созданный одним из супругов, принадлежит автору такого результата».

Такой подход объясняется тем, что акт творчества носит очень личный характер, поэтому решение вопроса о том, когда и каким образом ознакомить общество с творческим результатом, какими способами осуществлять его использование и в каких пределах, должен решаться самим автором такого результата.

Случаи одновременного существования самостоятельных исключительных прав у нескольких правообладателей

Особенностью исключительных прав служит также и то, что в некоторых случаях на законных основаниях одновременно у нескольких правообладателей существуют самостоятельные исключительные права на одни и те же результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. В таких случаях правообладатели вправе не только самостоятельно (т.е. независимо друг от друга, по своему усмотрению) использовать результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, но и самостоятельно распоряжаться исключительным правом на них.

Впервые эту особенность, присущую некоторым относительно недавно появившимся видам исключительных прав, отметил В.А. Дозорцев. Наличие подобных институтов свидетельствует о существенном ослаблении присущих исключительным правам абсолютных свойств. Для правового режима указанных объектов характерна вытекающая из закона возможность множественности правообладателей, в то время как абсолютное право, как традиционно считается, может принадлежать лишь одному лицу. В то же время права таких лиц на соответствующие объекты сохраняют свой исключительный характер, так как они все же устанавливают монополию (пусть в ограниченных пределах), позволяющую ввести соответствующий охраняемый объект в экономический оборот. Эта монополия обеспечивается тем, что круг лиц, за которыми закрепляются такие права, а также перечень оснований их возникновения жестко ограничены законом.

К числу таких случаев п. 4 ст. 1229 ГК РФ относит исключительные права лиц: 1) независимо друг от друга создавших идентичные топологии интегральной микросхемы (п. 3 ст. 1454 ГК РФ); 2) добросовестно и независимо от других обладающих сведениями, составляющими содержание охраняемого секрета производства (п. 2 ст. 1466 ГК РФ); 3) на использование наименования места происхождения товара (п. 2 ст. 1518 ГК РФ).

Правовые нормы российского законодательства дают гражданам возможность безраздельного владения интеллектуальной собственностью. Но некоторые правообладатели, не вникая в детали, заключают договоры, которые изменяют вид права. Для сохранения и защиты своих прав нужно разобраться в том, что же такое исключительное право.

Что такое исключительное право

Исключительное право - это комплекс прав на пользование интеллектуальной собственностью. Такой собственностью (результатом) является всё то, что создано посредством интеллектуального труда. Лицо, обладающее таким правом, может распоряжаться им по своему усмотрению, если законом не предусмотрено иное, и позволять другим его использовать.

Всё, что создано с помощью умственного труда, может попасть под законную защиту как результат интеллектуальной деятельности

Как и при каких обстоятельствах ограничивать использование своих результатов, решает сам правообладатель. Если он публично не заявил о протесте, это не считается согласием.

Любое несанкционированное использование результата считается незаконным, а нарушитель права будет нести ответственность. Правообладатель может сам инициировать процедуру привлечения к ответственности, но в некоторых случаях его инициатива необязательна. Такое право может принадлежать сразу нескольким лицам.

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в том числе их использование способами, предусмотренными настоящим Кодексом), если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечёт ответственность, установленную настоящим Кодексом, другими законами, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается настоящим Кодексом.

П.1 ст.1229 Гражданского кодекса РФ

Если владельцами права стали сразу несколько человек, то каждый из них может распоряжаться результатом так, как посчитает нужным. Однако Гражданский кодекс РФ устанавливает, что такое использование должно соответствовать нормам закона, не нарушая условий договоров, заключённых между владельцами. А также солидарное право на получение дохода от использования может исключаться, если соглашениями установлены доли владения. Например, доход от использования музыки должен быть разделён между тремя авторами поровну. Но если в договоре прописано процентное соотношение долей 30/30/40, то правообладатели не могут нарушить это условие. Игнорирование их расценивается как правонарушение, приводящее к несению ответственности.

Российское законодательно предусматривает ограничение в привлечении к ответственности. То есть третьи лица могут использовать результаты интеллектуального труда, если это не вредит правообладателям и не нарушает их интересы. Однако такое ограничение не лишает владельцев права на истребование вознаграждений.

Екатерина Гурьянова, юрист

Различия между исключительным и неисключительным правом

Камнем преткновения при самостоятельной защите прав становится незнание различий между этими понятиями. Однако способ защиты, а также правовое регулирование споров регламентируется законом в зависимости от вида права.

Полномочия правообладателя зависят именно от вида права

Исключительным правом может пользоваться автор произведения (например, произведение науки) с целью заработка, то есть продавать результат умственного труда или заключать соглашения о его использовании с третьими лицами. Причём авторов может быть сразу несколько. Автор как исключительный правообладатель способен привлекать к ответственности нарушителей, требовать с них возмещение убытков и т. д. А также исключительное право может содержать в себе неимущественное право, например, право автора на имя автора.

Каждый из правообладателей вправе самостоятельно принимать меры по защите своих прав на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации.

П. 3 ст. 1229 Гражданского кодекса РФ

Неисключительное же право переходит только к будущему правообладателю. Переход права осуществляется при согласии автора посредством заключения документа, регулирующего права и обязанности сторон. Иными словами, неисключительный автор может заключить соглашение с автором. В нём он разрешает пользоваться результатом интеллектуального труда, а правопреемник обязуется выполнить условия, предложенные автором. Например, за использование изобретения владелец неисключительных прав обязан платить автору указанную в договоре сумму. Однако такой правообладатель не может передавать право другим лицам.

Объекты и субъекты исключительного права

Объектом называется собственность, в отношении которой устанавливаются полномочия правообладателя. Без объекта само право существовать не может. К объектам исключительного права относятся следующие виды интеллектуальной собственности:

произведения науки, литературы и искусства;
программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);
базы данных;
исполнения;
фонограммы;
сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (транслирование организаций эфирного или кабельного вещания);
изобретения;
полезные модели;
промышленные образцы;
селекционные достижения;
топологии интегральных микросхем;
секреты производства (ноу-хау);
фирменные наименования;
товарные знаки и знаки обслуживания;
наименования мест происхождения товаров;
коммерческие обозначения.

Любой товарный знак может быть объектом исключительного права

Субъектом права становится лицо, которое им обладает:

физическое лицо;
юридическое лицо;
объединение лиц.

Российским законодательством предусмотрена возможность совместного правообладания (объединение лиц), например, при соавторстве.

Исключением становится право на фирменное наименование. Оно может принадлежать только одному юридическому лицу.

Роман Сальников, юрист

Срок действия исключительного права

Гражданским кодексом РФ установлен срок действия права, подразумевающий также его продление и прекращение. Общее понимание срока зависит от вида права. Так, авторское право действует на протяжении жизни автора и ещё 70 лет после его смерти. Есть некоторые исключения, например, ветераны Великой Отечественной войны. Их право продляется на 4 года. Смежное право длится 50 лет. Если объектом стала база данных, то право действительно в течение 15 лет. Исключительное право публикаторов актуально четверть века.

Особым способом устанавливается срок действия права на полезную модель, изобретение и промышленный образец:

20 лет - для изобретений;
10 лет - для полезных моделей;
15 лет - для промышленных образцов.

Селекционные открытия охраняются законом 30 лет, кроме декоративных плодовых деревьев, винограда и лесных пород. Право на них защищается 35 лет.

Топологические открытия и товарные знаки охраняются законом 10 лет, однако право на товарный знак может быть продлено ещё на десятилетие. И продление может быть оформлено несчётное количество раз. То же правило распространяется и на наименование места происхождения товара.

Асият Кирасиров, юрист

Как можно использовать исключительное право

Извлечение прибыли относится к целям использования исключительного права

Исключительный владелец права может единолично пользоваться объектом, например, товарным знаком. А также может отчуждать своё право, в частности, дарить или продавать. Отчуждение на возмездной основе не всегда связано с извлечением прибыли. К примеру, когда организация ликвидируется, а продажа объекта - это единственный способ не потерять результаты. Как правило, в случаях, связанных с ликвидацией или другим закрытием предприятия, стоимость объекта снижается, но обеим сторонам выгодно такое отчуждение. Кроме абсолютного отчуждения, предусмотрена возможность передачи права в пользование.

С целью передачи объекта во временное пользование, выгодное двум сторонам, правообладатель может заключать с другими лицами лицензионный договор. В таком случае передающий становится лицензиаром, а принимающий - лицензиатом. Обе стороны соблюдают условия, прописанные в договоре. Этот способ использования является самым распространённым.

А также правообладатель может наследовать объект, как и любую другую собственность. Известным случаем в подобной практике является наследование авторского права на музыкальные произведения бывшего лидера группы «Сектор газа» Юрия Клинских. Даже если в завещании не указано право как вид наследуемой собственности, родственники правообладателя могут требовать через суд признания прав наследования.

Лицензионным соглашением считается любой договор, в котором не написано, что передаётся исключительное право. Недействительным договором считается документ, в котором одним из пунктов указано, что лицензиат или лицензиар не должны создавать новых творений или (при создании таковых) отчуждать их другим лицам. Кстати, исключительный правообладатель имеет право закладывать объект права, например, залог при оформлении кредита.

Екатерина Гурьянова, юрист

В течение всего времени действия договора о залоге правообладатель может использовать это право по своему усмотрению. Так, залог исключительного права не ограничивает свободу действий владельца в отношении выдачи лицензий. Например, некое общество с ограниченной ответственностью оформило кредит, залогом которого выступило право на произведение. Кредит выдан на 5 лет, и в течение этого периода организация может выдавать возмездные лицензии на использование права.

Стороны лицензионного договора могут прописывать любые условия в договоре, который должен соответствовать нормам права

Как зарегистрировать исключительное право

Охрана и защита права законом осуществляется только тогда, когда правообладатель регистрирует своё право на государственном уровне. Выбор способа регистрации зависит от вида объекта. Например, авторское право на творческое произведение достаточно зарегистрировать у нотариуса или в специальной конторе. Для этого нужно убедиться, что произведение не является объектом чьего-либо права, собрать нужные документы и найти нотариуса. Нотариальные конторы выдают свидетельство о регистрации, а номер свидетельства и все соответствующие данные вносят в специальный реестр. Юристы советуют одновременно с регистрацией права подавать заявление на депонирование. В таком случае один из экземпляров произведения остаётся у нотариуса на хранение, и в судебных спорах он сможет свидетельствовать в суде о возникновении этого права именно у вас.

Для подачи заявления нужно подготовить следующие документы:

паспорт или свидетельство о регистрации;
документы, подтверждающие возникновение права (например, статья или диск с музыкальным произведением);
копия документа, подтверждающего право (для депонирования).

У нотариуса необходимо оплатить пошлину, размер которой устанавливается выбранной конторой. Как правило, цены за регистрацию права демократичны. Например, регистрация авторского права стоит примерно 100 рублей. Чем крупнее и сложнее объект, тем выше цена за регистрацию. Юрист, оформляющий свидетельство, предложит готовый бланк, заявителю требуется только расписаться в его получении.

Свидетельство считается действительным только в том случае, если оно засвидетельствовано нотариусом и заверено печатью

Кстати, авторское право на некоторые виды произведений можно зафиксировать в интернете. Например, если размещается литературное произведение. В настоящее время существует множество сайтов, содержащих опции для моментальной регистрации. Так, порталы для авторов Проза.ру и Стихи.ру при публикации произведений мгновенно создают формальное свидетельство о публикации, тем самым фиксируя право за публикатором. Свидетельству присваивается номер, привязанный к зарегистрированному пользователю.

Регистрация исключительного права на ноу-хау

Ноу-хау (секрет производства) - это сведения, несущие особую важность в достижении коммерческих целей. К таким сведениям относят следующие виды данных:

производственные;
технические;
экономические;
организационные;
информация о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере;
сведения о способах осуществления профессиональной деятельности и т. д.

Секрет производства регистрировать на уровне государства не нужно, так как это не указано в Гражданском кодексе РФ. Правообладатель должен самостоятельно организовать защиту права. Это сложная процедура, поэтому для оформления необходимой документации целесообразно обратиться к специалистам. Если владелец права решил сэкономить и обеспечить охрану права своими силами, то нужно разработать следующие документы:

перечень сведений, отнесённых к секрету производства;
положение о введении режима коммерческой тайны;
реестр лиц, имеющих доступ к секретным данным;
включение пункта о секретности в трудовые договоры сотрудников;
введение в использование грифа «Секретно» и т. д.

Фотогалерея: образец положения о коммерческой тайне

Положение должно быть обозначено организацией, местом и датой утверждения Положение должно содержать информацию о том, что является ноу-хау В положении должны быть подробно указаны условия доступа к ноу-хау В положение должен быть включён пункт об ответственности за нарушение условий Положение должно быть заверено уполномоченным лицом предприятия

Для разработки этих документов, руководитель может нанять соответствующих специалистов. Часто на предприятиях работают бухгалтерские и юридические отделы.

Регистрация права на промобразец, изобретение и полезную модель

В любом из этих случаев документом, обеспечивающим защиту и охрану права, является патент. Для его получения нужно обращаться в Федеральную службу интеллектуальной собственности (Роспатент), или специальное патентное бюро, оказывающие юридические услуги по регистрации прав и являющиеся посредниками между заявителями и Роспатентом. Некоторые организации предлагают услуги поверенного. Это представитель правообладателя, который вполне официально выступает за права и требования своего клиента. Такая услуга является платной, но наличие поверенного значительно увеличивает шансы правообладателя на успешную регистрацию.

Чтобы зарегистрировать право, нужно подготовить следующие документы:

заявление о выдаче патента с указанием автора изобретения, полезной модели и лица, на имя которого запрашивается патент, а также их место жительства или местонахождения;
описание произведения, раскрывающее его с полнотой, достаточной для осуществления;
формулу объекта, выражающую его сущность и полностью основанную на его описании;
чертежи и иные материалы, если они необходимы для понимания сущности объекта;
реферат.

К заявке нужно приложить документы о заявителе (паспорт, свидетельство о регистрации и т. д.). Кроме того, заявителю необходимо оплатить госпошлину, а копию квитанции приложить к остальным документам. Если интересы заявителя представляет доверенное лицо, требуется доверенность и паспорт доверенного лица. Направить документы на рассмотрение можно любым способом (лично, почтой, факсом). При отправке факсом в случае вызова заявителя в ФИПС, потребуются оригиналы документов.

Если есть подозрения, что во время регистрации права его зарегистрирует кто-то другой, вместе с заявкой представляется заявление на приоритет. Это можно сделать, если объект права сложный или состоит из нескольких частей, а его рассмотрение займёт длительное время. Такой документ обеспечивает приоритет вашей заявки. То есть во время её рассмотрения, никто другой зарегистрировать такой же объект не сможет.

Фотогалерея: образцы документов для получения патента

Заявка должна составляться в установленной форме Образец заявки можно взять в ФИПСе или обратиться к специалистам Образец заявления можно скачать в Интернете Бланк для описания можно взять в ФИПСе В заявке нужно указать лицо (или лица), представляющее своё авторство

Расчёт госпошлины (в рублях) за получение патента зависит от вида объекта:

регистрация заявки на выдачу патента Российской Федерации на изобретение - 1650 + 250 за каждый пункт формулы изобретения свыше 25;
регистрация заявки на выдачу патента Российской Федерации на полезную модель - 850 + 100 за каждый пункт формулы полезной модели свыше 25;
регистрация заявки на выдачу патента Российской Федерации на промышленный образец - 850 + 100 за каждый пункт перечня существенных признаков промышленного образца свыше 1;
проведение экспертизы заявки на изобретение по существу и принятие решения по ее результатам - 2450 + 1950 за каждый независимый пункт формулы свыше 1 (но не более 10) + 3400 за каждый независимый пункт формулы свыше 10;
проведение экспертизы заявки на промышленный образец - 1650 + 1300 за каждый промышленный образец из образующих группу свыше 1 (целое и часть) + 250 за каждый вариант промышленного образца свыше 1;
преобразование заявки на полезную модель в заявку на изобретение - 850 + 200 за каждый пункт формулы свыше 25;
преобразование заявки на изобретение в заявку на полезную модель - 100;
регистрация изобретения, полезной модели, промышленного образца и выдача патента на изобретение, промышленный образец, полезную модель - 3250;
годовые пошлины за поддержание в силе патента на изобретение или патента на промышленный образец за годы действия с даты подачи заявки - от 850 до 12000 (по нарастающей).

Видео: как зарегистрировать товарный знак

Регистрация товарного знака мало отличается от регистрации других коммерческих обозначений.

Можно ли отказаться от исключительного права

Правообладатель может отказаться от права двумя способами:

через заявление в Роспатент;
посредством отчуждения исключительного права.

Заявление в ФИПС ходатайствует о досрочном прекращении права. Причём заявитель не обязан указывать причину своего решения. Российским законодательством предусмотрено, что любые изменения, связанные со статусом патентованного исключительного права, должны регистрироваться на государственном уровне. Соответственно, заявитель обязан уплатить пошлину, размер которой зависит от вида объекта. Таблица точного размера государственной пошлины при операциях с патентом указана на сайте ФИПС .

Заявление должно быть составлено в установленной форме

Заявление представляет собой таблицу, где в пустые графы вносятся конкретные данные. В графе «другие изменения» нужно написать «досрочное прекращение права». Комиссия рассмотрит заявление, и в случае отсутствия причин для отказа право досрочно прекратится.

Для того чтобы совершить отчуждение права, его достаточно подарить или продать. Причём в договоре должно быть указано не временная передача, а именно полное отчуждение. С точки зрения закона, такие договоры составляются на общих основаниях, так как объект права является собственностью. Однако обязанность регистрировать любые изменения, связанные с правом, не отменяется при отчуждении.

Договор отчуждения должен быть подписан обеими сторонами

Как можно защитить исключительное право от нарушения

Если нарушено авторское право на произведение в интернете, можно обратиться к администратору хостинга, который в свою очередь должен удалить контрафакт. А при неоднократном нарушении - заблокировать публикатора. В редких случаях бывает целесообразно обращаться в суд. Например, если задеты честь и достоинство автора. Однако чаще всего нарушения прекращаются после первых же действий автора. В этом и остальных случаях нужно написать претензионное письмо нарушителю.

За написанием претензии можно обратиться к юристу, но написать его самостоятельно не составит проблемы. Претензию лучше всего направлять заказным письмом с уведомлением. При получении письма адресатом отправителю пришлют обратно уведомление о вручении. Адресат должен отреагировать на письмо в течение 30 дней. В претензию можно включить требование о компенсации, но немногие нарушители готовы добровольно выплачивать какие-либо деньги авторам.

Написание претензионного письма приветствуется судом и воспринимается как попытка досудебного урегулирования спорной ситуации.

Претензию нужно писать в строгой и дипломатичной форме без шантажа и угроз

Если претензия не повлияла на нарушителя или он ответил отказом, нужно готовить иск в суд. К исковому заявлению прилагаются следующие документы:

Паспорт заявителя.
Документ, подтверждающий полномочия заявителя (например, протокол о назначении руководителя организации).
Свидетельство о регистрации права или патент.
Свидетельство о депонировании (если есть).
Доверенность на представителя (если есть представитель).
Квитанция об оплате госпошлины.
Доказательства нарушения (фотографии, контрафактные единицы, свидетельские показания и т. д.).
Копии иска (в количестве лиц-участников тяжбы).

Заявление должно содержать в себе некоторые обязательные пункты:

Данные об истце и ответчике.
Наименование суда.
Дата и место подачи иска.
Описательная часть иска, содержащая все подробности дела, в том числе где и при каких обстоятельствах состоялось нарушение.
Обоснование правовыми нормами.
Просительная часть, включающая все требования.
Перечень прилагаемых документов.
Подпись истца.

Иск составляется в соответствии с общепринятыми нормами

Какая ответственность предусмотрена за нарушение

В случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных настоящим Кодексом (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 настоящего Кодекса требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации.

Ст.1301 Гражданского кодекса РФ

Таким образом, за нарушение исключительных прав предусмотрена ответственность в виде назначения компенсаций:

в размере от 10 тыс. рублей до 5 млн рублей, определяемым по усмотрению суда исходя из характера нарушения;
в двукратном размере стоимости контрафактных экземпляров произведения;
в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемым исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения способом, использованным нарушителем.

Административная ответственность за подобное нарушение влечёт за собой конфискацию контрафактных единиц, а также изъятие оборудования и материалов, используемых для создания этого контрафакта. Кроме изъятия, нарушителю грозит штраф, размер которого зависит от статуса лица, совершившего правонарушение. Физические лица оплачивают штрафы до 2,5 тысяч рублей, должностные - до 20 тысяч рублей. Самый большой штраф грозит юридическим лицам (до 50 тысяч рублей). В зависимости от сложности преступления может наступить уголовная ответственность. Судом назначается штраф до 1 млн рублей или срок лишения свободы (до 6 лет).

Судебная практика

Гражданин Афонин обратился в суд с иском о нарушении исключительного права. В заявлении истец подробно описал обстоятельства нарушения. ООО «Новости-сегодня» опубликовало статью на юридическую тему в платном издании. Представитель ответчика пояснил, что в соответствии с главой 4 ГК РФ авторское право признаётся за тем, кто первым заявил о своём авторстве. Однако вопреки ожиданиям ответчика, суд встал на сторону истца и постановил:

изъять из незаконного оборота все издания, выпущенные ответчиком;
признать авторское право за истцом;
назначить ответчику штраф в размере 100 рублей за каждую проданную газету;
возложить обязанность возмещения оплаченной госпошлины на ответчика;
возложить обязанность возмещения нотариальных расходов ответчика на ответчика;

Дело в том, что Афонин во время первого слушания ходатайствовал о назначении даты второго заседания для сбора дополнительных документов. В течение выигранного месяца истец обратился к знакомому юристу, и тот разъяснил пострадавшему, какие доводы могут стать доказательством авторства. Афонин вспомнил, что в день публикации хвастался перед братом, отправив ему спорную статью в виде ММС-сообщения. Сообщение в телефоне сохранилось, и нотариус смог заверить распечатку и расшифровку сообщения. В заверенном документе отражалась дата отправки сообщения - 11 ноября. Суд поддержал истца на том основании, что ответчик выпустил газету 2 декабря, а датой создания статьи назвал 29 ноября. Таким образом, истец первым опубликовал статью, а значит, и исключительное право принадлежит ему.

Исключительное право - это право лиц на абсолютное владение и распоряжение результатом интеллектуальной деятельности. Для защиты права нужно осуществлять регистрацию права у нотариуса или на государственном уровне. А в случае с ноу-хау правообладатель должен самостоятельно обеспечить охрану объекта. При нарушении права нужно связаться с нарушителем, а в случае отсутствия реакции - обращаться в суд.

Объекты интеллектуальной собственности (далее - объекты ИС) - товарные знаки, компьютерные программы, географические карты, фотографии, рисунки, рекламные тексты - встречают нас повсюду. Перечень объектов ИС (в ГК РФ они подразделены на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) довольно обширен и приведен в статье 1225 Гражданского кодекса. Нередко возникает необходимость воспользоваться этими результатами интеллектуальной деятельности или средствами индивидуализации. Например, разместить чужую фотографию на своем сайте, выпустить диск с набором определенных мелодий, поставить на изделие уже существующий товарный знак, поместить на обложку тетради чей-то рисунок и др. Однако любой объект ИС имеет своего владельца (правообладателя). И именно правообладателю принадлежит исключительное (оно же имущественное) право, которое дает возможность контролировать использование объекта ИС и получать доходы от его использования.

П режде чем начать использование заинтересовавшего вас объекта ИС, необходимо выяснить, кому принадлежит имущественное право, и заключить соответствующий договор. Довольно часто правообладателем является именно автор, но нередко это может быть иное лицо (например, работодатель автора). Обладать исключительным правом на объект ИС могут и несколько лиц одновременно (например, соавторы).

Соблазн без разрешения воспользоваться результатом интеллектуальной деятельности довольно велик, однако это может повлечь административную, гражданскую и уголовную ответственность.

Имущественное право на тот или иной объект ИС содержит целый ряд различных правомочий. К примеру, исключительное право на объекты авторского права включает такие правомочия, как воспроизведение, распространение, импорт, перевод, переработку, прокат и пр. Например, для того, чтобы правомерно изготовить и продать экземпляр произведения (допустим, книги), необходимо обладать правомочиями по воспроизведению и распространению произведения.

С помощью договоров различной формы можно приобрести или получить в пользование как все правомочия сразу, так и часть из них, можно ограничить территорию или срок их использования. Договорная форма перехода исключительных прав защищает интересы и правообладателя, и того, к кому данное право переходит. Так, договор обеспечивает и гарантирует реализацию и охрану имущественных прав правообладателя (а в ряде случаев и личных неимущественных прав автора). Приобретатели исключительных прав в свою очередь получают права, которых нет у других лиц.

Довольно часто и сами предприниматели, выступая в качестве правообладателей (авторов) тех или иных объектов ИС, сталкиваются с нарушением их исключительного права со стороны других лиц. Например, фотограф, являющийся индивидуальным предпринимателем, разместив свои фотографии на собственном сайте, рискует тем, что они будут «украдены», то есть использованы без его разрешения и выплаты вознаграждения.

В связи с этим необходимо четко понимать, на что можно рассчитывать, являясь пользователем объектов ИС или их правообладателем, и какой договор лучше заключить, чтобы ваши интересы не пострадали. Попробуем разобраться в тонкостях различных видов договоров по распоряжению исключительными (имущественными) правами.

Виды договоров о распоряжении исключительным правом

Как известно, с 1 января 2008 года в связи с принятием части IV ГК РФ утратил силу ряд законов, регулирующих правоотношения в сфере интеллектуальной собственности. Практически все положения данных законов были включены в последнюю часть ГК РФ, претерпев серьезные изменения. В значительной степени это относится и к договорам о распоряжении исключительным правом на объекты ИС.

Надо сказать, что в ранее действующих «интеллектуальных» законах существовали различные варианты договоров о распоряжении исключительным правом на тот или иной объект ИС. Так, в авторском праве использовалось такое понятие, как «авторский договор», и все договоры подразделялись на договоры о передаче исключительных прав и договоры о передаче неисключительных прав. В патентном праве отношения по использованию объектов ИС регулировались договором о передаче исключительного права и лицензионным договором. В остальных случаях законодатель лишь упоминал о соответствующих договорах, не вдаваясь в их особенности.

Часть IV ГК РФ привела решение этого вопроса к общему знаменателю, предусмотрев единую систему договоров о распоряжении исключительным правом на любые объекты ИС, будь то товарный знак, фотография, изобретение или музыкальная композиция.

Данная часть ГК РФ состоит из главы, содержащей общие положения, и глав, посвященных определенным объектам ИС (например, объектам авторского права, патентам, товарным знакам и др.). Порядок передачи исключительных прав содержится как раз в общей части и применяется ко всем объектам ИС.

Так, ГК РФ предусматривает две основные договорные модели распоряжения исключительным правом на объекты ИС:

Договор об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК РФ). В данном случае происходит полное отчуждение (уступка) исключительного права от правообладателя третьему лицу.
Заключение лицензионного договора (ст. 1235 ГК РФ). В этом случае исключительное право передается третьему лицу лишь в установленных договором пределах, само же исключительное право остается у правообладателя.

Кроме этого, можно выделить и третий способ распоряжения исключительным правом, включающий:

а) иные возможные договоры (например, договор залога имущественных прав),
б) внедоговорные способы.

Рассмотрим два основных вида договоров более подробно.

Свернуть Показать

Независимо от того, какой именно договор заключается, запрещается включать в него любые условия, ограничивающие право гражданина (автора) на создание объектов ИС или возможность отчуждения исключительного права на них другим лицам (т.е. право распоряжаться объектами ИС, которые только будут созданы) (п. 4 ст. 1233 ГК РФ). Такие условия договора являются ничтожными, поскольку незаконно ограничивают дееспособность гражданина. Согласно статье 180 ГК РФ наличие таких условий в договоре приведет к признанию соответствующей части договора недействительной. Это, как правило, не приводит к ничтожности договора в целом.

Еще один важный момент: в соответствии с п. 2 ст. 1233 ГК РФ к договорам, содержащимся в четвертой части ГК РФ, применяются общие положения о сделках (ст. 153-181 ГК РФ), о договорах (ст. 420-453 ГК РФ) и об обязательствах (ст. 307-419 ГК РФ). Исключение из данного общего правила может быть прямо установлено ГК РФ или вытекать из содержания или характера исключительного права. Например, не применяется пункт 3 статьи 424 ГК РФ, устанавливающий порядок определения цены товара в случае, если условие о цене отсутствует в самом договоре.

Договор об отчуждении (уступке) исключительного права

Общие правила для данного договора устанавливает статья 1234 ГК РФ. По договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право в полном объеме другой стороне (приобретателю).

Таким образом, частично уступить или приобрести исключительные права невозможно. Более того, если в самом договоре прямо не указано на то, что исключительное право передается в полном объеме, договор будет признан лицензионным (п. 3 ст. 1233 ГК РФ).

Как следует из определения, стороны договора именуются как правообладатель и приобретатель.

Договор об отчуждении исключительного права должен быть заключен в письменной форме. Что касается государственной регистрации договора, то она обязательна, если объект ИС, исключительное право на который уступается, также подлежит государственной регистрации. Так, обязательной регистрации подлежат изобретения, полезные модели, промышленные образцы, селекционные достижения, товарные знаки. Программы для ЭВМ и базы данных могут регистрироваться по желанию автора, однако, если такая регистрация состоялась, то и договор в отношении программ для ЭВМ и баз данных подлежит регистрации.

Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность договора.

Отметим существенные условия для данного договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 ГК РФ существенными условиями любого договора являются:

Условия о предмете договора.
Условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида.
Условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (примерами являются условия о неустойке, иных дополнительных способах обеспечения обязательств; особенности исполнения установленных обязательств и пр.).

Итак, в тексте договора необходимо прежде всего четко определить предмет договора , т.е. на какой именно объект ИС уступается исключительное право.

К существенному условию, вытекающему из содержания статьи 1234 ГК РФ, относится условие о вознаграждении (если договор является возмездным).

При этом стороны вправе сами решить, выплачивается вознаграждение или нет. Однако если в договоре не будет прямо указано на то, что вознаграждение не выплачивается, то такой договор признается возмездным. И при отсутствии в возмездном договоре условия о размере вознаграждения (или порядке) его определения договор считается незаключенным (абз. 2 п. 3 ст. 1234 ГК РФ).

Вознаграждение может быть выплачено в виде:

единовременного платежа;
роялти (процент от дохода, полученного благодаря переданному исключительному праву);
сочетания единовременного платежа и роялти.

Остальные условия не относятся к существенным (если, конечно, нет заявления одной из сторон договора об отнесении, по ее мнению, какоголибо условия к существенным).

С какого момента приобретатель становится «владельцем» исключительного права?

Исключительное право от правообладателя к приобретателю переходит:

а) в момент заключения договора об отчуждении исключительного права, если соглашением сторон не предусмотрено иное (например, в договоре может быть указан конкретный срок);
б) в момент государственной регистрации договора, если договор подлежит такой регистрации.

Пример 1

Свернуть Показать

Индивидуальный предприниматель создает сайты, исключительное право на дизайн которых он передает новым правообладателям по договору об отчуждении исключительного права. После заключения договора предприниматель не вправе использовать дизайн сайта ни в портфолио, ни в каких-либо других целях (как коммерческих, так и некоммерческих), поскольку исключительное (имущественное) право переходит к заказчику. Разместив дизайн сайта в Интернете, предприниматель нарушит два правомочия, принадлежащих новому правообладателю, - право на воспроизведение и право на всеобщее сведение.

Если приобретатель исключительного права существенно нарушит свою обязанность по выплате правообладателю вознаграждения в срок, установленный договором, то прежний правообладатель вправе, если исключительное право перешло к его приобретателю:

требовать в судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного права (т.е. возврата исключительного права)
и возмещения убытков.

Согласно пункту 2 статьи 450 ГК РФ существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В случаях, когда нарушение не является существенным, правообладатель вправе требовать возмещения убытков в полном размере (т.е. реальный ущерб + упущенную выгоду).

Допустим, исключительное право еще не перешло к приобретателю. В этом случае при нарушении им обязанности выплатить в установленный договором срок вознаграждение правообладатель может:

отказаться от договора в одностороннем порядке (внесудебном)
и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением договора.

Таковы общие требования к договорам об отчуждении исключительного права. При этом в соответствующие разделы четвертой части ГК РФ включены специальные нормы, регулирующие особенности заключения подобных договоров в отношении исключительных прав на:

произведение как объект авторского права (ст. 1285 ГК РФ);
объекты смежных прав (ст. 1307 ГК РФ);
изобретение, полезную модель или промышленный образец (ст. 1365, 1366 ГК РФ);
селекционное достижение (ст. 1426, 1427 ГК РФ);
на топологию интегральной микросхемы (ст. 1458 ГК РФ);
секрет производства - ноу-хау (ст. 1468 ГК РФ);
товарный знак (ст. 1488 ГК РФ);
единую технологию (ст. 1547, 1550 ГК РФ).

Обратите внимание, что не допускается заключение договоров об отчуждении исключительных прав на фирменное наименование, коммерческое обозначение и наименование места происхождения товара. В отношении этих объектов ИС запрет установлен и на заключение лицензионных договоров.

Лицензионный договор

Общие правила заключения лицензионного договора устанавливает статья 1235 ГК РФ. Так, стороны такого договора именуются как лицензиар (обладатель исключительного права) и лицензиат. По лицензионному договору лицензиар предоставляет или обязуется предоставить лицензиату право использования объекта ИС. Таким образом, уступки исключительных прав не происходит и правообладатель остается прежним. Образно говоря, правообладатель передает право использования объекта ИС «в аренду», тогда как при заключении договора об отчуждении исключительного права правообладатель «продает» свое право полностью и навсегда.

Заключив лицензионный договор, лицензиат сможет использовать объект ИС только в пределах тех прав и теми способами, которые предусмотрены лицензионным договором. При этом совсем необязательно передавать право использования в полном объеме. Можно предоставить право использования объекта ИС определенным способом (например, напечатать фотографии, принадлежащие лицензиару, в рекламном проспекте лицензиата), ограничить срок действия исключительного права и (или) ограничить территорию использования исключительных прав.

Обратите внимание, что переданным считается только то право использования, которое прямо указано в договоре. Все правомочия, не указанные в договоре, остаются у правообладателя (лицензиара). При возникновении спора доводы одной из сторон о том, что какие-то условия подразумевались, но не были прописаны, а также ссылки на сложившуюся практику во взаимоотношениях сторон или обычаи делового оборота не будут учитываться судом.

Иными словами, все, что не разрешено делать лицензиату по лицензионному договору, запрещено.

Пример 2

Лицензионный договор заключается в письменной форме и подлежит государственной регистрации в тех же случаях, что и договор об отчуждении исключительных прав. Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность лицензионного договора.

Однако ГК РФ предусматривает возможность заключения лицензионного договора в устной форме. Это исключение сделано для лицензионного договора о предоставлении права использования произведения в периодическом печатном издании (п. 2 ст. 1286 ГК РФ - издательский лицензионный договор).

К существенным условиям лицензионного договора относятся:

Предмет договора (может быть определен путем указания на объект ИС, право использования которого предоставляется по договору. При этом необходимо указать реквизиты документа, удостоверяющего право (например, номер и дату выдачи патента на изобретение, свидетельства на товарный знак и пр.).
Способы использования объекта ИС.
Условие о цене для возмездного договора. Как и договор отчуждения исключительного права, лицензионный договор может быть и возмездным, и безвозмездным. Если в договоре не указано на его безвозмездный характер, он автоматически признается возмездным. Если при этом в нем будет отсутствовать условие о размере вознаграждения (или порядке его определения), договор будет признан незаключенным.

В лицензионном договоре должна быть указана территория, на которой допускается использование объектов ИС. Если такая территория не указана, то лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории РФ.

Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на объект ИС. Если в договоре срок не определен, то договор считается заключенным на пять лет.

Условия о территории и сроке не являются существенными. В случае отсутствия данных условий в договоре действуют соответствующие положения статьи 1235 ГК РФ (т.е. если стороны не договорились об ином, будет считаться, что право использования объекта ИС передано на 5 лет с возможностью использования на всей территории РФ).

В случае прекращения исключительного права лицензионный договор прекращается независимо от воли сторон (например, истек срок действия исключительного права).

Допустим, срок лицензионного договора истек. Может ли бывший лицензиат продолжать использовать тот или иной объект ИС? Безусловно, делать этого не стоит, поскольку в данном случае налицо нарушение исключительного права, которое влечет имущественную ответственность, предусмотренную законом или договором. Нарушение исключительного права также будет иметь место, если во время действия лицензионного договора лицензиат начнет использовать объект ИС способом, не предусмотренным договором, либо за пределами прав, предоставленных лицензиату по договору.

Пример 3

Индивидуальный предприниматель, занимающийся издательской деятельностью, заключил с правообладателем лицензионный договор на издание сборника рецептов общим тиражом 3000 экземпляров. Издание книги тиражом большим, чем предусмотрено договором, в отношении превышающего тиража является нарушением исключительного права.

Итак, мы рассмотрели общие правила заключения лицензионного договора. Как и в случае с договором об отчуждении исключительного права, в отношении лицензионных договоров по некоторым объектам ИС действуют специальные правила заключения. Речь идет о:

объектах авторского права (ст. 1286, 1287 ГК РФ);
объектах смежных прав (ст. 1308);
изобретениях, полезных моделях или промышленных образцах (ст. 1367, 1368 ГК РФ);
селекционных достижениях (ст. 1428, 1429 ГК РФ);
топологии интегральной микросхемы (ст. 1459 ГК РФ);
секретах производства - ноу-хау (ст. 1469 ГК РФ);
товарных знаках (ст. 1489 ГК РФ);
единой технологии (ст. 1550 ГК РФ).

Например, заключая лицензионный договор, предметом которого является использование товарного знака, необходимо знать, что ГК РФ предусматривает два обязательных условия. Во-первых, в договоре необходимо закрепить, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров, производимых лицензиаром, и, во-вторых, предусмотреть возможность (порядок) осуществления лицензиаром контроля за соблюдением первого условия.

Для владельцев тех или иных объектов ИС заключение лицензионного договора - одна из основных форм извлечения материальной выгоды от обладания исключительными правами, а в ряде случаев - и единственная возможность получения дохода. Например, правообладатель не может или не хочет самостоятельно использовать зарегистрированный товарный знак и передает его по лицензии. Что касается приобретателя лицензии, то и для него заключение подобного договора бывает крайне выгодно, поскольку нет необходимости тратить собственные средства на разработку нужного объекта ИС или заказывать такую разработку. И стоить лицензия будет дешевле, чем полная покупка исключительных прав на объект ИС.

Виды лицензионных договоров

Существуют следующие виды лицензионных договоров:

Договор о предоставлении простой (неисключительной) лицензии. Лицензиату предоставляется право использования объекта ИС с сохранением за правообладателем права выдачи лицензий другим лицам (подп. 1 п. 1 ст. 1236 ГК РФ). В этом случае правообладатель (лицензиар) может заключить лицензионный договор с третьими лицами о том же способе использования объекта ИС и на той же территории, которые предусмотрены в договоре с лицензиаром.
Договор о предоставлении исключительной лицензии. Правообладатель лишается права выдачи лицензий другим лицам (подп. 2 п. 1 ст. 1236 ГК РФ).
«Смешанный» договор, по которому в отношении различных способов использования объекта ИС «выдаются» различные лицензии (п. 3 ст. 1236 ГК РФ). То есть одни способы использования оформлены по принципу простой (неисключительной) лицензии, а другие - по принципу исключительной лицензии.

Лицензия предполагается простой (неисключительной), если в договоре прямо не предусмотрено обратное. Однако совсем необязательно использовать в тексте договора именно такие определения: «простая лицензия», «неисключительная лицензия» или их сочетание «простая (неисключительная) лицензия». Главное - существо договора, а именно - включение в него условия о том, что правообладатель вправе (или не вправе) разрешать использование объекта ИС третьим лицам теми же способами. В первом случае лицензия простая (неисключительная), во втором - исключительная.

Пример 4

Свернуть Показать

Лицензионный договор предусматривает передачу прав на использование произведения. При этом такие полномочия, как воспроизведение и распространение, были переданы по неисключительной лицензии, а право осуществлять импорт произведения - по исключительной лицензии. Соответственно, правообладатель может выдать еще сколько угодно неисключительных лицензий на воспроизведение и распространение произведения, но его импорт сможет осуществлять только обладатель исключительной лицензии.

Допустим, выдана исключительная лицензия, согласно которой лицензиат начал использовать объект ИС. Сохраняется ли за правообладателем право использовать тот же объект и теми же способами? Специалисты в области ИС разделились в своих мнениях по этому вопросу на два лагеря. Одни считали, что правообладатель может это делать, другие, соответственно, что не может. Точка в данном споре была поставлена в постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 26.03.2009 г. № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».

В частности, в п. 14 постановления отмечается, что лицензионный договор (независимо от вида такого договора) предполагает сохранение за правообладателем права самому использовать соответствующий объект ИС. Вместе с тем договором об исключительной лицензии может быть специально предусмотрено, что такое право за правообладателем не сохраняется.

В качестве своеобразного вида лицензионных договоров, характерных для объектов авторского права, является уже упомянутый издательский лицензионный договор (ст. 1287 ГК РФ). По этому договору издателю (лицензиару) предоставляется право использования произведения и, что важно, на него возлагается обязанность издать это произведение.

Свои особенности есть и у лицензионных договоров в отношении программ для ЭВМ и баз данных. Так, лицензионный договор может быть заключен путем присоединения каждого пользователя к лицензионному договору, условия которого изложены на приобретаемом экземпляре или на упаковке этого экземпляра. Начало использования программы для ЭВМ или базы данных означает согласие пользователя на условия лицензионного договора.

Исполнение лицензионного договора

Недостаточно только заключить лицензионный договор, необходимо его правильно исполнить. Так, ряд требований к исполнению лицензионного договора предусматривает статья 1237 ГК РФ.

Лицензиат обязан представлять правообладателю отчеты об использовании объектов ИС (в самом договоре можно предусмотреть иное). Если в договор такая обязанность включена, но условия о сроке и порядке предоставления отчетов отсутствуют, лицензиат обязан представлять отчеты по требованию правообладателя.

Данная обязанность возлагается на лицензиата с учетом того, что правообладатель заинтересован в надлежащем использовании объектов ИС, поскольку действия лицензиара могут нанести вред как деловой репутации правообладателя, так и его имущественным интересам. С помощью своевременных отчетов правообладатель сможет проконтролировать действия лицензиата. Кроме того, подобный контроль осуществляется и для обеспечения права правообладателя на получение вознаграждения по лицензионному договору.

Пример 5

В лицензионный договор об издании и распространении книги правообладателя было включено условие, согласно которому правообладатель имеет право на получение более высокого процента от продаж, если количество проданных экземпляров превысит 8000 штук. Наличие отчета позволит проконтролировать соблюдение лицензиатом данного условия.

Что касается обязанностей правообладателя (лицензиара), то в течение срока действия лицензионного договора он обязан воздерживаться от каких-либо действий, способных затруднить осуществление лицензиатом предоставленного ему права использования объекта ИС в пределах, установленных договором.

Статья 1237 ГК РФ содержит ряд специальных норм, направленных на защиту правообладателей произведений науки, литературы или искусства, и правообладателей смежных прав в случае нарушений лицензионного договора. Так, при неисполнении лицензиатом обязанности выплатить вознаграждение по лицензионному договору указанные правообладатели могут в одностороннем порядке отказаться от лицензионного договора и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением такого договора.

Можно ли заключить договор об отчуждении исключительного права, если заключен лицензионный договор? Даже если заключен лицензионный договор, правообладатель вправе заключить с третьим лицом договор об отчуждении исключительного права, т.е. уступить это право другому лицу. Согласие лицензиата не требуется. В данном случае просто произойдет замена правообладателя (лицензиара), но все условия заключенного ранее лицензионного договора сохраняются (п. 7 ст. 1235 ГК РФ).

При этом правообладатель должен уведомить лицензиата о заключении такого договора, поскольку если лицензиат не был в письменной форме уведомлен о состоявшемся переходе прав к другому лицу, то риск вызванных неблагоприятных последствий несет новый правообладатель. Например, лицензиат не знал о смене правообладателя и не предоставил отчет новому правообладателю. В данной ситуации действия лицензиата будут признаны правомерными.

Сублицензионный договор

Допустим, был заключен лицензионный договор. Может ли лицензиат заключить еще один лицензионный договор и предоставить право использования объекта ИС третьему лицу? Статья 1238 ГК РФ подтверждает, что это возможно, и называет такой договор сублицензионным (соответственно, третье лицо будет называться сублицензиатом).

В целом, к сублицензионному договору применяются правила ГК РФ о лицензионном договоре с учетом следующих особенностей.

Заключение сублицензионного договора возможно только с письменного согласия правообладателя (лицензиара). Возможность выдачи сублицензии можно предусмотреть в лицензионном договоре (равно как и запрет на выдачу). При этом сублицензиату могут быть предоставлены права использования объекта ИС только в пределах тех прав и способов, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.

Срок сублицензионного договора может быть менее срока лицензионного договора или быть равным ему. Если срок превышает период действия лицензионного договора, сублицензионный договор считается заключенным на срок действия лицензионного договора.

Ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если лицензионным договором не предусмотрено иное.

Принудительная лицензия

В ряде случаев, прямо предусмотренных ГК РФ, в судебном порядке по требованию заинтересованного лица ему может быть предоставлено право использования объекта ИС, исключительное право на которое принадлежит другому лицу (принудительная лицензия). Право использования предоставляется на условиях, которые должны быть указаны в решении суда (ст. 1239 ГК РФ).

Принудительная лицензия может иметь место только в отношении определенных результатов интеллектуальной деятельности, но не средств индивидуализации. При этом подразумевается, что лицензия в данном случае простая (неисключительная), т.е. правообладатель вправе предоставлять право использования и заключать договоры с иными лицами.

Случаи предоставления принудительной лицензии указаны в статьях 1298, 1362, 1405, 1423 ГК РФ. Например, если изобретение, полезная модель или промышленный образец не используются либо недостаточно используются патентообладателем в течение сроков, предусмотренных законом, и это приводит к недостаточному предложению соответствующих товаров, работ или услуг на рынке, неисключительная лицензия может быть принудительно получена любым лицом, желающим и готовым использовать такой объект (п. 1 ст. 1362).

Иные способы распоряжения исключительным правом

Вариант первый: заключение других видов договоров

Рассмотренные выше договоры являются самыми распространенными способами распоряжения исключительным правом. Однако существуют и другие договоры, предусматривающие переход исключительного права. Например, договор залога исключительных прав (п. 5 ст. 1233 ГК РФ), договор, заключаемый на основании открытой лицензии (ст. 1368 ГК РФ), договор заказа на создание объекта ИС (ст. 1288-1290, 1296, 1372, 1431 ГК РФ).

Вариант второй: переход исключительного права без договора

В ряде случае переход исключительного права к другим лицам возможен и без заключения договора с правообладателем. Такой переход происходит автоматически и вознаграждение правообладателю не выплачивается.

В частности, согласно статье 1241 ГК РФ такой переход допускается:

В порядке универсального правопреемства.

Универсальное правопреемство имеет место в следующих случаях:

а) наследование после смерти гражданина-правообладателя,
б) реорганизация юридического лица. Согласно статье 57 ГК РФ реорганизация юридического лица может осуществляться в виде слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

При обращении взыскания на имущество правообладателя.

При обращении взыскания на имущество правообладателя бездоговорный переход исключительных прав возможен в связи с тем, что исключительное (оно же имущественное) право является составной частью этого имущества.

Требования, в соответствии с которыми должно осуществляться взыскание, содержит Федеральный закон от 21.07.1997 г. № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве». Как предусматривает статья 46 данного Закона, обращение взыскания на имущество должника состоит из ареста имущества (описи), изъятия, принудительной лицензии. Порядок исполнительных действий зависит от категории должника (юридическое или физическое лицо).

В иных случаях, предусмотренных законом.

Примером таких случаев может служить норма о передаче технологий (ст. 1547 ГК РФ).

В понятие исключительного права наукой гражданского права, а до недавнего времени и законодательством вкладывался различный смысл. Общепризнано, однако, во-первых, само понимание исключительности права как правомочия, принадлежащего строго определенному лицу (в отдельных случаях как исключение - определенным лицам); во-вторых, что исключительным интеллектуальным правом является имущественное право на использование результата интеллектуальной деятельности в любой форме и любым способом.

В российском законодательстве до принятия четвертой части ГК РФ не было нормы, которая бы универсально закрепляла содержание исключительного права. Вместе с тем сопоставительный анализ норм специальных законов, регулирующих отдельные виды интеллектуальной собственности, позволял выявить общие свойства такого права. Исключительное право на интеллектуальный продукт - это прежде всего гарантированная законом юридическая возможность использовать интеллектуальный результат каким бы то ни было способом и в какой бы то ни было форме.

Согласно п. 1 ст. 1229 части четвертой ГК РФ гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (ст. 1233 ГК РФ), если ГК РФ не предусмотрено иное.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ. Использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, если такое использование осуществляется без согласия правообладателя, является незаконным и влечет ответственность, установленную законодательством, за исключением случаев, когда использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации лицами иными, чем правообладатель, без его согласия допускается ГК РФ.

Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (кроме исключительного права на фирменное наименование) может принадлежать одному лицу или нескольким лицам совместно.

Законодательство позволяет различать в содержании исключительного права два аспекта: позитивный и негативный. Позитивный выражается в предоставлении обладателю права возможности самому использовать интеллектуальный продукт либо уступать это право другим лицам. Негативный - в возможности запрещать всем другим лицам несанкционированное использование интеллектуального продукта.

В содержание исключительного права входят, по мнению В. А. Дозорцева, два правомочия - использования результата и распоряжения правом. Право использования результата заключается в возможности правообладателя тем или иным способом самостоятельно использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации. Право распоряжения состоит в том, что правообладатель может разрешить другому лицу использовать тем или иным способом соответствующий объект исключительного права. При этом правообладатель может передать третьему лицу все свои права (совершить уступку исключительного права) или предоставить ему возможность использовать права в ограниченных пределах (по лицензии). Поскольку исключительное право является правом абсолютным, ему всегда корреспондирует обязанность всех третьих лиц воздерживаться от действий, не согласующихся с этим правом. Ученый считает излишним добавление в содержание исключительных прав правомочия запрещать использование соответствующего объекта, встречающееся в отдельных законах и международных конвенциях.

Исключительное субъективное право, как пишет он, носит имущественный характер: оно поддается оценке, может выступать объектом возмездных сделок и подлежит учету и амортизации в составе активов предприятия. По его мнению, «Прошлые интеллектуальные достижения физически не амортизируются, перенос их стоимости на новый результат может определяться только моральным износом, никак не связанным с натуральными свойствами самого достижения» . Заметим, что здесь не совсем понятен термин «физическая амортизация». Если автор имел в виду физический износ, то с этим необходимо согласиться, однако физический износ - это не амортизация, а одна из причин амортизации - постепенного перенесения стоимости средств труда на производимый с их помощью продукт. Другая причина - износ моральный. Между тем интеллектуальные достижения стареют не только морально, но и физически. Дело в том, что закон устанавливает сроки действия абсолютных прав, которые для них и составляют аналог полного физического износа. Действующее законодательство (налоговое и бухгалтерское) устанавливает поэтому правила амортизации нематериальных активов. Их стоимость погашается так же, как стоимость основных средств.

В соответствии с действующим законодательством о предпринимательской деятельности нематериальные активы - результаты интеллектуальной деятельности, которые используются в предпринимательской деятельности в течение периода, превышающего 12 месяцев, к ним относятся права, возникающие из:

- договоров на произведения науки, литературы, программы ЭВМ;
- патентов на изобретения, полезные модели, селекционные достижения, товарные знаки, знаки обслуживания или права, возникшие из лицензионных договоров на их использование;
- ноу-хау 1 .

По мнению А. П. Сергеева, перечень правомочий, входящих в содержание исключительного права, не является исчерпывающим, поскольку правообладатель вправе использовать результат любым способом и в любой форме. Только в случаях, указанных в законе, он становится ограниченным. Таков, например, закон о селекционных достижениях, в котором исчерпывающим образом определены права разработчика .

В настоящее время содержание исключительного права закреплено в ст. 1229 ГК РФ: «Гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Правообладатель может распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (статья 1233), если настоящим Кодексом не предусмотрено иное».

Исключительное право является основным интеллектуальным правом, гарантирующим его обладателю возможность использовать объект этого права по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Это «внутренняя» составляющая исключительного права, обращенная на самого правообладателя, к его собственным возможностям использования объекта исключительного права.

Усмотрение обладателя означает, что использование интеллектуального объекта зависит только от его свободного волеизъявления. Никто не вправе принуждать обладателя исключительного права к использованию его объекта, как никто не может предписывать ему объем и способ использования объекта этого права, за исключением случаев, прямо указанных в законе (исключительные права публичных образований). Правообладатель может публиковать произведение, а может распространить на него режим защищенной информации, публиковать произведение только на языке оригинала и только тиражами, которые сочтет для себя целесообразными, производить товары, воплощающие промышленные образцы, либо иные технические решения, только на определенной территории и т. д. Правда, это предельно широкое понимание исключительного права как ничем и никем не ограничиваемой возможности использовать интеллектуальный продукт по своему усмотрению представляет собой общий принцип, характеризующий исключительное право как наиболее абсолютную свободу действий в отношении «интеллектуального продукта», включая право запрещать всем иным лицам доступ к этому продукту и его использование в своей деятельности.

Такая степень свободы невольно заставляет вспомнить право собственности, как наиболее абсолютную власть над вещами и соответственно максимально возможную свободу действий в отношении этих вещей. Возможность эта, тем не менее, применительно к исключительному праву может быть ограничена законом, равно как и право собственности. И дело не только в косвенно выраженном общем запрете на способы, противоречащие закону. Исключительное право ограничивается правами других лиц на использование «интеллектуального продукта» без согласия правообладателя (см. об этом ниже). Закон устанавливает пределы осуществления исключительного права, за которыми его действие считается исчерпанным. Наконец, действие исключительного права ограничено сроком (ст. 1281, 1318, 1328, 1331, 1335, 1340, 1363, 1424, 1457, 1491, 1531 ГК РФ), за исключением прав на секреты производства, фирменное наименование, общеизвестные товарные знаки и коммерческое обозначение (ст. 1465, 1467, 1508, 1540 ГК РФ).

Признаки исключительного права. Исключительное право всеобъемлюще. Его объектами выступают все разновидности интеллектуальной собственности. Правда, содержание и объем этого права от объекта к объекту меняются с учетом особенностей использования конкретного объекта в гражданском обороте (ст. 1270, 1317, 1324, 1330, 1334, 1339, 1358, 1421, 1454, 1467, 1474, 1484, 1519, 1539 ГК РФ).

Исключительное право универсально. Его обладателями могут быть как граждане, так и юридические лица, публичные образования. При этом содержание исключительного права не меняется и, как правило, не зависит от того, кто является правообладателем - автор или его правопреемник, за исключением прав и гарантий, предоставляемых законом авторам интеллектуальных продуктов.

Исключительное право абсолютно. Его обладателю гарантируется возможность требовать от всех других лиц прекращения действий, нарушающих его право, и возмещения убытков, вызванных этими действиями.

Исключительное право является имущественным (ст. 1226), а, следовательно, способным к переходу от одного лица к другому как в результате гражданско-правовых сделок, так и по другим основаниям.

Правомочие использования. Понятие «использование» не получило какой-либо содержательной характеристики в ст. 1229 ГК РФ. Однако сопоставление этой статьи с другими статьями ГК РФ, относящимися к исключительному праву, позволяет прийти к выводу о том, что этим термином охватываются любые «действия по практическому применению интеллектуального продукта, сведений, воплощенных в материальных носителях или в иной объективной форме (материальные носители не всегда обязательны), а также операции с этим продуктом, включая технологии» . Конечно, если практическим применением называть всякий случай обращения к «интеллектуальному продукту», необходимый для достижения целей деятельности субъекта, - неважно, предпринимательской или потребительской, предметно-практической или интеллектуальной. При таких обстоятельствах использованием будет и употребление «интеллектуального продукта» в товарах, предлагаемых к продаже, и «личное потребление» этого продукта для удовлетворения материальных и культурных потребностей.

Выбор способа использования также входит в содержание исключительного права. Способ использования или практического применения предопределяется особенностями объекта интеллектуальной собственности.

Для произведений - это воспроизведение, распространение, публичный показ, демонстрация, импорт, прокат, публичное исполнение, сообщение в эфир, сообщение по кабелю, перевод и другая переработка, практическая реализация, доведение до всеобщего сведения (ст. 1270 ГК РФ).

Способами использования исполнения считаются сообщение в эфир, сообщение по кабелю, запись, воспроизведение записи, распространение записи, сообщение записи в эфир или по кабелю, доведение записи до всеобщего сведения, публичное исполнение записи, прокат записи (ст. 1318 ГК РФ).

Способами использования фонограммы, входящими в содержание исключительного права ее изготовителя, являются: публичное исполнение, сообщение в эфир, сообщение по кабелю, доведение до всеобщего сведения, воспроизведение, распространение, импорт, прокат, переработка (ст. 1324 ГК РФ).

Сообщения радио- или телепередачи могут использоваться следующими способами: записью сообщения, воспроизведением записи, распространением записи, ретрансляцией, доведением сообщения до всеобщего сведения, публичным исполнением (ст. 1330 ГК РФ).

Норма, закрепляющая исключительное право на базу данных, содержит указание только на один способ ее использование - извлечение из базы данных материалов и их последующее использование в любой форме и любым способом (ст. 1334 ГК РФ).

Способами использования изобретения, полезной модели и промышленного образца являются: ввоз на территорию Российской Федерации, изготовление, применение и введение в оборот, в том числе хранение с этой целью и предложение о продаже, продукта (изделия), в котором эти объекты использованы; те же действия в отношении продукта, полученного запатентованным способом; те же действия в отношении устройства, при функционировании которого осуществляется запатентованный способ; осуществление способа, в котором используется изобретение (ст. 1358 ГК РФ).

Использованием селекционного достижения считаются следующие действия с семенами и племенным материалом:

- производство и воспроизводство;
- доведение до посевных кондиций для последующего размножения;
- предложение к продаже;
- продажа и иные способы введения в гражданский оборот;
- вывоз с территории Российской Федерации;
- ввоз на территорию Российской Федерации;
- хранение в указанных целях (ст. 1421 ГК РФ).

Исключительное право на секреты производства не требует

раскрытия способов их использования, поскольку вообще речь идет о закрытой информации, способы использования которой не имеют значения для раскрытия содержания этого исключительного права. Важен сам факт охраны конфиденциальности сведений. Тем не менее в законе указывается сфера их применения - изготовление изделий и реализация экономических и организационных решений (ст. 1446 ГК РФ).

Фирменное наименование может использоваться путем его указания на вывесках, бланках, в счетах и иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, а равно любым иным не противоречащим закону способом (ст. 1474 ГК РФ).

Способом использования товарного знака служит размещение товарного знака на товарах, документации, предложениях, объявлениях, вывесках и тому подобных средствах, сопровождающих товары, работы, услуги, в сети Интернет (ст. 1485 ГК РФ).

Аналогичный вид имеет перечень способов использования наименования места происхождения товара (ст. 1519 ГК РФ).

Коммерческое обозначение используется способами, аналогичными способам использования фирменного наименования (ст. 1539 ГК РФ).

Все эти перечни не являются исчерпывающими, поскольку ст. 1229 ГК РФ, имеющая значение общего правила, предусматривает, что правообладатель имеет исключительное право использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации любым не противоречащим закону способом.

Только использование топологии, охватываемое охранительным действием конструкции исключительного права на топологию интегральной микросхемы, не выходит за пределы следующих действий, направленных на извлечение прибыли: воспроизведения топологии в целом или частично; ввоза на территорию Российской Федерации, продажи и иного введения в гражданский оборот (ст. 1454 ГК РФ).

Передача (переход) исключительного права. Имущественные авторские права (исключительное право или интеллектуальная собственность) могут либо переходить другим лицам в силу закона (наследование, ликвидация юридического лица), либо передаваться на основании договора. Договор - важнейшее и наиболее распространенное основание перехода исключительных прав. Предметом договора (как авторского, так и лицензионного в патентном праве) является передача самих прав. Права, прямо не названные, считаются не переданными. Передавать права дальше (третьим лицам) можно только в случаях и пределах, указанных в договоре.

Необходимо различать договоры о передаче исключительных прав и посреднические договоры о передаче таких прав. Первые могут заключаться автором и другими правообладателями с приобретателями прав на результаты интеллектуальной деятельности. Вторые заключаются правообладателями с посредниками и направлены на заключение последними авторских и лицензионных договоров на передачу исключительных прав .

Для передачи прав на объекты патентного права в силу существующей регистрационной системы признания таких прав существуют определенные особенности, ограничивающие свободу распоряжения (выдача и регистрация лицензии).

Правомочие распоряжения. Обладатель исключительного права в соответствии со ст. 1229 ГК РФ может по своему усмотрению распоряжаться исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (ст. 1233), в том числе передавать его по договору отчуждения другим лицам, отдавать в залог, передавать в порядке оплаты доли участия в хозяйственных товариществах и обществах, передавать другим лицам отдельные полномочия по использованию интеллектуального продукта по лицензионному договору. Эта возможность, выведенная (по буквальному прочтению ст. 1229) законодателем за пределы исключительного права и в отличие от аналогичного правомочия в праве собственности обращенная поэтому к самому исключительному праву, но не к его объекту, представляет собой «удвоенное» правомочие (право на право). Его можно было бы отнести в этом случае к гражданской правосубъектности, если бы теория права вообще и гражданского права, в частности, признавала наличие в ней чего-то еще, кроме гражданской правоспособности и гражданской дееспособности. Остается признать, что это - самостоятельное правомочие, принадлежащее всякому обладателю исключительного права, следующее за исключительным правом, не отделимое от исключительного права. Но в таком случае это дает основание считать его составной частью исключительного права: исключительное право, включающее возможность не только использования «интеллектуального» продукта, но и распоряжения самим собою. Именно так исключительное право и конструировалось проф. В. А. Дозорцевым: «В содержание исключительного права входят два правомочия - использование и распоряжение. Но объектом использования является сам результат, а объектом распоряжения - право на него, право его использования» 1 . Правда, при этом иногда он все же обращал оба эти правомочия к объекту: «Особенности использования обусловливают и специфическое содержание права распоряжения, которое должно позволять передачу объекта для использования не только одному лицу (передачу права), но и предоставление права использования одновременно нескольким лицам (выдачу разрешения на использование - лицензии)» . Но скорее всего это только фигура речи, поскольку В. А. Дозорцев отрицал за этими объектами пригодность к владению, а значит и возможность их передачи. В ГК РФ, однако, эта тонкость исчезает, и благодаря замене дефинитивной формулировки на повествовательную исключительное право предстает только как гарантируемая законом возможность свободно использовать «интеллектуальный продукт», а возможность распоряжения оказывается редакционно выведенной за его пределы.

Отсутствие факта владения объектом исключительного права делает бессмысленным и распоряжение им. Если распоряжение правами на вещи юридически выражает акты распоряжения вещами, первичные по отношению к распоряжению этими правами, то распоряжение объектами исключительного права имеет практический смысл только как распоряжение самими исключительными правами.

Распоряжение исключительным правом как гарантированная законом возможность передавать другим лицам право использования интеллектуального продукта частично либо полностью может ограничиваться путем установления: срока распоряжения работодателем исключительным правом на служебное произведение под угрозой утраты права (п. 2 ст. 1295 ГК РФ); запрета правообладателю использовать, а, следовательно, и передавать право использования служебного произведения способом и в объеме, нарушающими интересы работодателя (п. 3 ст. 1295 ГК РФ); правил распоряжения совместным исключительным правом (п. 2 ст. 1229, п. 1 и 4 ст. 1298, п. 1 ст. 1314); обязанности предоставления простой лицензии (п. 3 ст. 1298, п. 5 ст. 1370, п. 6 ст. 1430, п. 5 ст. 1461, ст. 1463, п. 4 ст. 1473); требования о выдаче принудительной лицензии (п. 1 ст. 1362, п. 1 ст. 1423), о распоряжении секретными изобретениями (п. 1 ст. 1405) и безвозмездной передаче патента публичному образованию (п. 6 ст. 1373) ограничения права распоряжения соглашением правообладателей; запрета распоряжаться правом на фирменное наименование (п. 2 ст. 1474), на коллективный товарный знак (п. 2 ст. 1510); случаев свободного использования произведения и объектов смежных прав и др.

Правомочие воспрещать использование интеллектуального объекта другим лицам. Возможность самому использовать интеллектуальный объект по своему усмотрению в силу важнейшей особенности этого объекта не имеет особого смысла без одновременной возможности по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Это, пожалуй, самый важный аспект «интеллектуальной монополии», особо защищаемый законом, поскольку без этой внешней составляющей данное исключительное право быстро становится декларацией, взывающей к нравственному чувству предпринимателя и вообще пользователя. Она настолько важна, что законодатель в ст. 1229 ГК РФ счел нужным установить презумпцию нарушения этого права при любом использовании интеллектуального продукта, если на такое использование не было получено явно выраженного разрешения (согласия) правообладателя (не считая, разумеется, случаев, прямо предусмотренных в законе, когда такое разрешение (согласие) не требуется).

Разрешение правообладателя, именуемое предоставлением права использования, может даваться в рамках специальных лицензионных договоров (ст. 1235-1238, 1286, 1287, 1308, 1367, 1428, 1459, 1469, 1489 ГК РФ). Условиями этих договоров могут устанавливаться способы разрешенного использования, объем использования, пределы использования, устанавливаться прямо выраженные запреты на использование интеллектуального продукта тем или иным способом.

Однако запрет в договоре играет второстепенную роль по сравнению с явно выраженным разрешением. Наличие запретов в лицензионном договоре на какой-либо вариант использования интеллектуального продукта не означает разрешения на использование его любыми иными способами (запрет издателю на перевод не означает предоставление ему права на постановку издаваемой пьесы либо создания на ее основе киносценария). Принцип «все, что прямо не запрещено автором, разрешено лицензиату», здесь не действует. Последний может использовать интеллектуальный продукт только в пределах, прямо обозначенных обладателем исключительного права.

Запрет использовать интеллектуальный продукт употребляется правообладателем самостоятельно обычно в случаях нарушения его исключительного права лицами, вообще не имеющими разрешения на какое-либо использование, а также в случаях выхода лицензиатом за пределы лицензии в целях пресечения действий, нарушающих исключительное право. Во всем остальном достаточно общего запрета, составляющего содержание обязанности, установленной законом для всех других лиц.

Обязанность воздерживаться от нарушения исключительного права. Абсолютное исключительное право реализуется при условии возложения соответствующих обязанностей на любых других лиц, которые в состоянии воспрепятствовать этому праву. Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом. К числу случаев использования интеллектуального продукта без согласия обладателя исключительного права согласно ГК РФ относятся: принудительная лицензия - ст. 1239, 1362, 1423; право ограниченного использования на уеловиях простой лицензии - ст. 1296, 1297, 1298; распространение опубликованного произведения - ст. 1272; свободное воспроизведение произведений - ст. 1273, 1278; а также программ для ЭВМ и баз данных - ст. 1280; свободное использование произведения - ст. 1274, 1275, 1276; использование служебных произведений - ст. 1295; свободное публичное исполнение произведения - ст. 1277; свободная запись произведения - ст. 1279; свободное декомпилирование программ для ЭВМ - ст. 1280; использование фонограммы - ст. 1326; применение защищенных патентами продуктов и изделий для определенных целей и в определенных случаях - ст. 1359, 1360, 1422; определенные действия в отношении изделий, содержащих защищенную топологию интегральной микросхемы, и в отношении самой топологии - ст. 1456; право преждепользования - ст. 1361.

Юридическая обязанность нуждается в санкциях с целью ее исполнения. Использование «интеллектуального продукта» без согласия правообладателя каким бы то ни было способом (в том числе и предусмотренным ГК РФ) квалифицируется поэтому как незаконное действие (правонарушение), если только такие действия не были прямо разрешены ГК РФ. Они должны влечь за собой наступление для нарушителя ответственности, установленной ГК РФ и другими законами (ст. 1252, 1253, 1301, 1311, 1407, 1446, 1472, 1515, 1537). Этими законами являются Уголовный кодекс РФ, Кодекс РФ об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), федеральные законы от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» и др.

Возникновение исключительного права (прав). Личностный характер и происхождение исключительных прав проявляется в их возникновении. Возникновение абсолютных интеллектуальных прав, а в том числе и исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, связывается либо с фактом создания интеллектуального продукта («созидательская» или креативная система, присущая авторскому праву и смежным правам), либо с фактом государственной регистрации созданного интеллектуального продукта (регистрационная система, свойственная патентному праву).

А. П. Сергеев возражает против придания этой классификации всеобъемлющего характера. По его мнению, необходимо также выделять систему начала использования интеллектуального результата. В качестве примера он называет фирменное наименование, для которого, считает он, регистрация не должна иметь «конститутивного» значения, ибо это было бы серьезной ошибкой. Мировой опыт показывает, что есть права, возникающие так называемым «явочным порядком», с момента начала использования.

Однако если задуматься, то окажется, что, во-первых, приведенный пример относится к средствам индивидуализации юридического лица, правовой режим которых сходен, но не тождествен всем формам интеллектуальной собственности. Во- вторых, речь идет здесь все-таки не о системе, а об исключении из общего правила. И перечень таких исключений может быть продолжен. В литературе, например, предпринята (и не безуспешно!) попытка доказать, что исключительное право на наименование произведения возникает с момента обретения произведением некоторой известности 1 .

Необходимо различать возникновение первоначального интеллектуального права и производного интеллектуального права.

Возникновение первоначального права. Основанием возникновения первоначального интеллектуального права является факт авторства, с которым закон связывает право авторства или право считаться автором интеллектуального продукта. Право авторства является личным неимущественным правом, лежащим в основе всех других прав автора и всех производных имущественных прав (производной интеллектуальной собственности).

Дозорцев предлагает считать право авторства особым неимущественным правом, которое недопустимо смешивать с другими личными неимущественными правами автора. Последние, по его мнению, возникают не в силу авторства (творческого создания интеллектуального продукта), а в силу других факторов . Право авторства неотчуждаемо и непередаваемо и всегда является первоначальным правом.

Право авторства, по В. А. Дозорцеву, выполняет следующие функции: служит индивидуализации автора как участника экономического оборота; является условием действительности («точка отсчета») прав любого другого правообладателя; используется для защиты политических и социальных интересов и прав личности .

Если интеллектуальный продукт (творческий результат) создается за счет средств автора (иждивением автора), то все абсолютные интеллектуальные права возникают только у автора, который впоследствии может распорядиться ими по своему усмотрению. При этом различаются творческий труд по созданию интеллектуального продукта и содействие созданию интеллектуального продукта (творческого результата). «Основанием возникновения права является не сотрудничество, использование результатов чужого интеллектуального труда (уже существующего, объективированного или живого), а только личный вклад, то новое, что сделано творцом... Индивидуальный творческий труд уже рассматривается действующим законом как основной, преобладающий и все перевешивающий ресурс» .

Лица, оказывавшие автору содействие, выражающееся как в личной и иной технической помощи, так и в предоставлении материальных ресурсов, не рассматриваются законодательством в качестве соавторов результата. Так, не признаются авторами физические лица, не внесшие личного творческого вклада в создание объекта промышленной собственности или произведения, оказавшие автору (авторам) только техническую, организационную или материальную помощь либо только способствовавшие оформлению прав на него и его использованию». Однако такое содействие может стать основанием для возникновения производных исключительных прав.

Право авторства не применяется к нетворческим результатам интеллектуальной деятельности. Эти результаты (фирменные наименования, товарные знаки, наименования мест происхождения и даже секреты промысла, обозначаемые как ноу-хау) могут иметь автора, но право авторства для них не устанавливается. В отношении их действуют общие основания возникновения прав на иные результаты интеллектуальной деятельности.

Возникновение производного интеллектуального права (интеллектуальной собственности). Производными могут быть исключительные права как на интеллектуальный продукт, так и на средства индивидуализации. Производные права могут возникать только с согласия автора, являющегося обладателем первоначального интеллектуального права. В. А. Дозорцев предложил различать первичные и вторичные производные права.

Производные первичные исключительные права возникают впервые у правообладателя, а не у автора. Таким правообладателем может быть работодатель, заказчик (ст. 1288, 1296, 1372 ГК РФ и др.), организатор сложного объекта (ст. 1240 ГК РФ). Согласие на это автор дает в особом договоре, заключаемом с будущим правообладателем (договор литературного заказа, трудовой договор, договор на выполнение НИОКР и т. д.).

Вторичные производные права возникают в результате передачи (перехода) уже возникших исключительных прав от автора или иного правообладетеля.

Ограничения действия исключительного права. Специфической чертой, присущей только исключительным правам, выступает система ограничений таких прав, направленных на то, чтобы сбалансировать интересы авторов, иных правообладателей, отдельных пользователей исключительных прав и всего общества в целом. К их числу относятся:

- ограничение исключительных прав сроком действия;
- ограничение исключительных прав определенной территорией действия;
- установление перечня случаев свободного (без согласия правообладателя и без дополнительного вознаграждения) использования конкретных объектов исключительных прав;
- закрепление оснований выдачи принудительных лицензий.

А. П. Сергеев утверждает, что в установленных законом или

договором случаях права на объекты интеллектуальной собственности могут быть ограничены определенной частью Российской Федерации или даже более узкими рамками. Таковы, например, по его мнению, право на рационализаторское предложение, действующее в рамках предприятия, или ограничение прав по договору .

Ограничения исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации устанавливаются ГК РФ. Одни из этих ограничений носят общий характер и относятся к внутренней его составляющей, к возможностям использования у самого правообладателя - запрет правообладателю использовать «интеллектуальный продукт» способами, противоречащими закону (п. 1 ст. 1229), понуждения к использованию права под угрозой его утраты (ст. 1486), другие обращены к внешней составляющей этого права, лишая правообладателя запрещать (давать разрешение) использование результата интеллектуальной деятельности другими лицами.

Разрешая другим лицам использовать результат интеллектуальной деятельности, ГК РФ сохраняет за правообладателями право на вознаграждение.

Исключения из этого правила установлены в ГК РФ. В виде исключения они допускают: использование результата интеллектуальной деятельности на условиях простой лицензии без выплаты обладателю исключительного права вознаграждения (п. 2 и 3 ст. 1296, п. 1 и 2 ст. 1297, п. 3 и 6 ст. 1298); распространение произведения, правомерно введенного в оборот (ст. 1272); свободное воспроизведение в личных целях (ст. 1273) или для целей правоприменения (ст. 1278), а также свободное воспроизведение программ для ЭВМ и баз данных, в том числе декомпилирование программ и баз данных (ст. 1280); свободное использование произведения - в информационных, научных, учебных и культурных целях (ст. 1274), путем его репродуцирования (ст. 1275) либо постоянного нахождения в месте, открытом для свободного посещения (ст. 1276); свободное публичное исполнение музыкального произведения (ст. 1277); свободная запись произведения организацией эфирного вещания в целях краткосрочного пользования (ст. 1279).

Право использования «...сформулировано как очень широкое,практически безбрежное право использования объекта любым способом» (Гаврилов Э. П. О проекте части четвертой ГК РФ о праве интеллектуальной собственности. С. 32). См.: Дозорцев В. А. Творческий результат: система правообладателей. С. 93.

Там же. С. 94.

Дозорцев В. Л. Творческий результат: система правообладателей.С. 92-93.

См.: Сергеев Л. П. Доклад на международной научно-теоретической конференции. С. 29.